公司注冊資本登記制度改革對建筑企業(yè)法律風(fēng)險影響分析
中國建筑市場由于進入門檻低、行業(yè)集中度不高，長期處于“僧多粥少”的狀況，一些建筑施工企業(yè)常常急于承攬工程、簽訂合同，而疏于審查建設(shè)單位的資信情況。即使做了審查的，也只不過是看看業(yè)主的營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書，從注冊資金、資質(zhì)等級等信息來判斷其經(jīng)濟實力，期望通過政府嚴(yán)格監(jiān)管下相對可靠的實收資本，來保證項目的建設(shè)和業(yè)主的償債能力。但此次公司注冊資本登記制度改革將直接帶來三方面的影響：
影響一：項目建設(shè)資金不足必增多，工程承包風(fēng)險上升。由于實行注冊資本認(rèn)繳制并取消了股東繳足出資的期限規(guī)定，施工企業(yè)將無法從業(yè)主營業(yè)執(zhí)照或公司章程上記載的注冊資本來判斷其股東的實際出資情況，也就無從判斷其實際的經(jīng)濟實力和償債能力。注冊資本認(rèn)繳制必然刺激一些企業(yè)盲目擴張注冊資本，出現(xiàn)一些投資者一開始認(rèn)繳了大額注冊資金，后來由于種種原因未能按期繳納出資或出資不足的情況，導(dǎo)致項目建設(shè)資金不足，甚至資金鏈斷裂，使已經(jīng)付出了巨大人力、物力、財力的施工企業(yè)面臨工程債權(quán)無法收回的風(fēng)險。雖然《公司法》規(guī)定股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，但當(dāng)股東本身不具備足夠的經(jīng)濟實力時，這種以認(rèn)繳額為限的有限責(zé)任實際上是沒有意義的。
影響二：業(yè)主資信難以識別，交易安全沒有保障。由于股東認(rèn)繳出資額、公司實收資本不再作為公司登記事項，公司登記時也不再需要提交驗資報告，如何對建設(shè)單位或項目法人的資產(chǎn)情況和償債能力進行有效的盡職調(diào)查，將成為承包商的一個難題。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，律師持律師證和單位介紹信在工商行政管理部門調(diào)閱企業(yè)法人工商內(nèi)檔時，除非持有法院開具的調(diào)查令，否則是不能調(diào)取企業(yè)財務(wù)報告的。因此，在一般情況下也就無法通過查閱資產(chǎn)負(fù)債表等財務(wù)報表來判斷業(yè)主的實際資信情況，這將給承包商帶來極大的不安全感。
影響三：公司注冊資本虛化，容易催生“皮包公司”、“釣魚項目”。比如，出現(xiàn)濫設(shè)公司、隨意登記注冊資本、超越自身能力認(rèn)繳出資等現(xiàn)象。在“一塊錢可以開公司”的政策環(huán)境下，“皮包公司”、“空殼公司”等或許將大量出現(xiàn)。由于承包商不會真的承接“一塊錢公司”的項目，為了讓自己的公司顯得更有實力，一些投資者必然會把自己的認(rèn)繳出資額和公司的注冊資本登記得很大，欺騙性也就隨之更大。特別是實行注冊資本認(rèn)繳制極有可能給一些不法分子在公司設(shè)立或工程建設(shè)過程中實施欺詐活動創(chuàng)造可趁之機，以“釣魚項目”騙錢、爛尾樓難以為繼和拖欠工程款等為代表的糾紛案例必然增多，如何防范此類風(fēng)險，將給諸多承包商帶來新的挑戰(zhàn)。
認(rèn)繳制下選擇誠信業(yè)主，防范法律風(fēng)險的措施建議
當(dāng)前，中國的社會誠信體系建設(shè)剛剛起步，建筑市場的信用狀況更是難以令人滿意。在工程建設(shè)市場逐步完善的過程中，不少企業(yè)因自身不成熟而曾付出過沉重的代價。實施公司注冊資本登記制度改革后，市場監(jiān)管將由“事前審批”監(jiān)管轉(zhuǎn)為“事中或事后監(jiān)管”。但完全依賴于政府監(jiān)管來為企業(yè)風(fēng)險設(shè)防從來都是一種奢望，因為政府不可能對每一個公司的經(jīng)營狀況進行法律上的擔(dān)保。市場主體對自己的交易行為負(fù)責(zé)，妥善地選擇交易伙伴，主動地調(diào)查交易對象的信用狀況是防范交易風(fēng)險最基本的一條底線。特別在工程招投標(biāo)或意向性談判階段，對發(fā)包人的項目真實性、資金來源、誠實信用和經(jīng)營作風(fēng)進行調(diào)查是防范發(fā)包人資信不良或支付能力明顯欠缺的主要手段，非常重要。雖然注冊資本登記制度改革使得傳統(tǒng)的資信調(diào)查方式變得異常困難，但還是應(yīng)想方設(shè)法，多途徑地了解業(yè)主單位的基本信息、信用記錄和經(jīng)營作風(fēng)，并盡可能涵蓋對方的企業(yè)性質(zhì)、組織架構(gòu)、股東構(gòu)成、關(guān)聯(lián)企業(yè)、公司治理、經(jīng)營狀況、項目本身的投資預(yù)期等情況，使我們更加清晰全面地了解業(yè)主的資信狀況。
建議一：看業(yè)主的企業(yè)性質(zhì)?？梢酝ㄟ^網(wǎng)絡(luò)搜索、工商內(nèi)檔、公司證照等了解建設(shè)單位的企業(yè)性質(zhì)，一般來說，上市公司、地方支柱企業(yè)、社會知名企業(yè)和大型國有企業(yè)等直接投資的項目風(fēng)險相對較??；而一些新起步民營企業(yè)或小型房產(chǎn)公司投資的項目風(fēng)險則相對較大。
建議二：看業(yè)主的股東構(gòu)成。認(rèn)繳制下項目業(yè)主的股東構(gòu)成情況非常重要，尤其要關(guān)注業(yè)主的大股東、實際控制人的情況，可以通過查閱工商內(nèi)檔等方式了解業(yè)主的股東構(gòu)成及其具體情況，通常情況下有實力的投資人為主設(shè)立的項目法人后續(xù)償債能力相對有保證。如果項目業(yè)主的主要投資人為有限合伙企業(yè)(如有限合伙制基金)的，應(yīng)進一步調(diào)查合伙人的投資到位情況，并重點審查普通合伙人(GP)的情況。對一些業(yè)主或中介人宣稱的所謂“背景”、“來頭”不可輕信。
建議三：看業(yè)主的經(jīng)營狀況。如果對方是上市公司或上市公司控股子公司的，可以直接通過公司年報、半年報、季報等了解其經(jīng)營情況和財務(wù)狀況。如果對方是非上市企業(yè)，也可以從多方面調(diào)查了解業(yè)主及其主要投資人、關(guān)聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營情況。比如，通過建設(shè)主管部門、房地產(chǎn)交易中心等查詢業(yè)主及其投資人其他項目的建設(shè)和銷售情況；向規(guī)劃土地部門調(diào)查項目土地出讓金的支付情況；向銀行系統(tǒng)了解業(yè)主及其投資人融資及還貸的情況；向稅務(wù)部門了解其納稅的情況等等。
建議四：看業(yè)主的商業(yè)信譽和經(jīng)營作風(fēng)。投標(biāo)前可以在行業(yè)內(nèi)調(diào)查、了解項目業(yè)主及其主要投資人或?qū)嶋H控制人的商業(yè)信譽、市場口碑和經(jīng)營作風(fēng)，還可以上網(wǎng)搜索了解公眾的評價等，對信譽、口碑很差或者經(jīng)常惡意拖欠工程款、惡意制造糾紛的業(yè)主，要慎重投標(biāo)?，F(xiàn)在還可以通過法院了解業(yè)主及其投資人訴訟案件的情況，如最高院中國裁判文書網(wǎng)、全國法院被執(zhí)行人信息查詢系統(tǒng)、失信被執(zhí)行人名單公布與查詢系統(tǒng)等。
建議五：看業(yè)主的信用記錄。目前，各地區(qū)、各行業(yè)以及金融、工商、稅務(wù)、海關(guān)、建設(shè)等政府部門都在建設(shè)各自的信用信息系統(tǒng)或信用檔案，如上海市建交委的“工程建設(shè)領(lǐng)域項目信息和信用信息公開專欄”、“全國企業(yè)信用公示系統(tǒng)”等，要高度關(guān)注這些信用信息系統(tǒng)的建設(shè)及其提供的建設(shè)單位信用記錄。比如，《注冊資本登記制度改革方案》提出的，將企業(yè)年度檢驗制度改為企業(yè)年度報告公示制度，企業(yè)向工商部門報送的年度報告，要通過市場主體信用信息公示系統(tǒng)向社會公示，任何單位和個人均可查詢，并將未按規(guī)定期限公示年度報告、通過登記的住所(經(jīng)營場所)無法取得聯(lián)系等的市場主體載入經(jīng)營異常名錄，向社會公示。通過上述這些征信系統(tǒng)查看業(yè)主信用記錄，特別是受到行政處罰的情況等，可以成為我們了解業(yè)主資信的重要信息來源。
建議六：看項目招標(biāo)文件。認(rèn)真審核招標(biāo)文件，從招標(biāo)文件判斷項目資金來源與投資性質(zhì)。對建筑施工企業(yè)而言，政府投資或國有資金投資為主的項目風(fēng)險相對比較小，而一些非國有資金投資的工業(yè)項目、商業(yè)項目往往風(fēng)險較大。對招標(biāo)文件中設(shè)定苛刻投標(biāo)條件，要求投標(biāo)人作出不合理承諾，以投資、參股、購買債券、購買信托產(chǎn)品、大額墊資、交付大額投標(biāo)保證金等形式獲取工程承包權(quán)或投標(biāo)權(quán)的，要求中標(biāo)人無條件放棄工程款優(yōu)先受償權(quán)的，以及采用固定總價形式等項目，應(yīng)當(dāng)慎重投標(biāo)。
建議七：看項目的實際情況。最直接的是調(diào)查了解項目是否具備招標(biāo)及開工條件，比如是否有主管部門的立項批準(zhǔn)文件，土地、規(guī)劃、建設(shè)許可手續(xù)是否合法齊全，動拆遷是否已到位，“三通一平”條件是否已滿足等等，并可調(diào)查建設(shè)土地的抵押、查封情況等。項目本身的經(jīng)濟性和投資價值也是一個重要的考量因素，可以分析投資項目的市場前景，是否屬于國家產(chǎn)業(yè)政策調(diào)控的對象，如“兩高一剩”產(chǎn)業(yè)等，特別在承接工業(yè)地產(chǎn)項目時要注意分析和防范這類風(fēng)險。此外，要特別關(guān)注邀請招標(biāo)、直接發(fā)包項目的真實性和業(yè)主資信，這類工程的風(fēng)險往往要比公開招標(biāo)項目更大。
通過對上述情況的調(diào)查，如果經(jīng)查證業(yè)主的資信確實存在嚴(yán)重問題的，建筑施工企業(yè)應(yīng)綜合各種因素，慎重考慮是否參加投標(biāo)。
另外，在做好業(yè)主資信調(diào)查的同時，建筑施工企業(yè)還要高度重視企業(yè)內(nèi)部信用評估體系的建設(shè)和完善。改革注冊資本登記制度，很重要的一個方面，就是要有完善的誠信體系做保障、有廣泛的社會誠信做基礎(chǔ)。這既是對政府和整個社會提出的要求，對企業(yè)自身而言，也是一個現(xiàn)實的要求，就是要重視和不斷推進企業(yè)內(nèi)部信用評估體系的建設(shè)。建筑施工企業(yè)要重視建立與社會信用建設(shè)要求相適應(yīng)的客戶信用調(diào)查、評估、考核和內(nèi)部授信等管理流程和機制，建立客戶信用檔案以及“黑名單”制度。不僅要在交易前做好信用調(diào)查與評估，更要注意在交易過程中進行動態(tài)的信用管理，實時跟進，及時作出信用預(yù)警，提高自身防范誠信風(fēng)險的能力。
企業(yè)只要經(jīng)營就會存在風(fēng)險。我們進行風(fēng)險管理的目的不是消滅風(fēng)險，而是要建立一套法律風(fēng)險識別、分析、評估、防范和化解的工作機制，盡量將風(fēng)險控制在企業(yè)可以承受的范圍內(nèi)。公司注冊資本登記制度改革就像一把雙刃劍，創(chuàng)造機遇也帶來風(fēng)險，作為市場主體，我們既要利用制度改革提供的便利加快發(fā)展步伐，但也要提高自身交易風(fēng)險意識，完善風(fēng)險防范的機制，使企業(yè)發(fā)展得更穩(wěn)、更好。